Завдаток та забезпечувальний платіж чи сплачувати податки
Старий-новий забезпечувальний платіж
Слід зазначити, що забезпечувальний платіж раніше широко застосовувався практично. Як правило, за договорами оренди.
І називався він залежно від ситуації по-різному (див. таблицю):
Назва способу забезпечення виконання зобов'язання, не передбаченого Цивільним кодексом РФ, але передбаченого угодою сторін
Судді виходили з того, що у ст. 321 Цивільного кодексу України міститься не вичерпний, а відкритий перелік способів забезпечення виконання зобов'язань. Інші методи можуть бути передбачені угодою сторін. У цьому судді виходили з принципу свободи договору, який допускає укладання договору, не передбаченого законом (п. 2 ст. 421 ЦК України). І судді всі вищезгадані платежі визнавали такими іншими способами забезпечення виконання зобов'язань, передбачених договорами.
Забезпечення грошового зобов'язання
Забезпечальним платежем може бути забезпечене грошове зобов'язання, зокрема обов'язок відшкодувати збитки чи сплатити неустойку у разі порушення договору (п. 1 ст. 381.1 Цивільного кодексу РФ). Незважаючи на те, що він вноситься під грошове зобов'язання, необов'язкове внесення відбувається у грошовій формі.
У разі настання обставин, передбачених договором, сума забезпечувального платежу зараховується у рахунок виконання відповідного зобов'язання. У разі ненастання таких обставин чи припинення забезпеченого зобов'язання забезпечувальний платіж підлягає поверненню (ст. ст. 381.1, 381.2 Цивільного кодексу РФ).
Попередній договір, забезпечений забезпечувальним платежем
Вніс забезпечувальний платіж – сплати ПДВ?
Іпроте у зв'язку з появою нового способу забезпечення виконання зобов'язань у працівників бухгалтерії виникають питання: чи потрібно сплачувати податки при використанні такого нового способу як забезпечувальний платіж. Аналогічний питання виникає і за внесенні задатка. Тобто виникає питання, коли треба включити суми задатку (забезпеченого платежу) до податкової бази з ПДВ.
Завдаток та аванс
Завдаток (на відміну авансу) у разі порушення покупцем своїх зобов'язань за договором залишається у розпорядженні продавця і покупцю не повертається. Але якщо покупець свої зобов'язання виконує, то завдаток стає частиною оплати – й у цьому його схожість із авансом. І завдаток, і забезпечувальний платіж зараховуються на рахунок виконання відповідного зобов'язання (п. 1 ст. 380, п. 1 ст. 381.1. Цивільного кодексу РФ). Тобто, крім забезпечувальної, у ряді випадків забезпечувальний платіж та завдаток виконує платіжну функцію.
Безпосереднє питання включення сум задатку та забезпечувального платежу до податкової бази з ПДВ у Податковому кодексі України не врегульовано. А якщо так, то, на думку контролерів, завдаток – не що інше, як аванс. І на момент його внесення (отримання) необхідно сплатити ПДВ з авансів на момент внесення суми задатку (п. 1 ст. 154, п. 1 ст. 167 таки Податкового кодексу РФ).
Ситуація #1. Завдаток перетворюється на платіж
Зазначимо, що багато суддів дотримуються саме такого підходу. Наприклад, судді Тринадцятого арбітражного апеляційного суду проаналізували текст договору та з'ясували, що сторони спочатку визначили, що внесення завдатку після укладення ними договору має характер платежу в рахунок майбутніх поставок у рамках цього договору. Оскільки в силу ст. 380–381 Цивільного кодексу України завдатокзабезпечує виконання договору повністю і не застосовується при неналежному його виконанні, то з початку виконання продавцем основного зобов'язання забезпечувальна функція завдатку припиняється та перетворюється на частину оплати за продукцію. Доказ про те, що завдаток, що зараховується в рахунок оплати продукції тільки після виконання договору постачальником, а досі виконує забезпечувальну функцію, не був прийнятий судом. Адже в даному випадку сторони за договором спочатку визначили, що внесення задатку носить характер платежу за продукцію, що виробляється і відвантажується Товариством. З моменту початку виконання продавцем основного зобов'язання суми, визначені сторонами за договором як задаток, можуть розглядатися лише як суми, внесені покупцем у рахунок належних з нього платежів і, відповідно, повинні включатися у виручку від реалізації, вони повністю відповідають критеріям, встановленим статтею 162 Податкового кодексу РФ[4].
Ситуація #2. ПДВ забезпечувального платежу
В інших судових актах судді зазначали, що згідно з договором завдаток може розглядатися як авансовий платіж, тому платіж формує податкову базу з ПДВ. Адже продавець міг скористатися грошима[5].
Таким чином, якщо з договору випливає, що завдаток чи забезпечувальний платіж забезпечують внесення платежів за останній місяць оренди та зараховуються в рахунок цих платежів, то шанси платника податків відстояти своє право не включати завдаток (забезпечений платіж) до податкової бази не надто високі. Тому якщо компанія не бажає сперечатися з перевіряючими, то при внесенні завдатку та забезпечувального платежу потрібно буде сплатити ПДВ.
Платіжна функція у задатку та забезпечувального платежу виникає не відразу
Але з підходомчиновників за бажання можна і посперечатися. Як мінімум, тут є проблема регулювання оподаткування ПДВ сум задатку та забезпечувального платежу. Оскільки ситуація прямо не врегульована НК РФ, має застосовуватись положення п. 7 ст. 3 Податкового кодексу РФ, згідно з яким усі непереборні сумніви, протиріччя та неясності актів законодавства про податки та збори тлумачаться на користь платника податків.
Ряд арбітрів підтримує платників податків, які стверджують, що забезпечувальна функція завдатку припиняється і він набуває платіжної функції за договором з початку виконання продавцем основного зобов'язання. Так, наприклад, судді Тринадцятого арбітражного апеляційного суду вказали на те, що суму задатку було повернуто продавцем покупцю у міру виконання останніх зобов'язань за договором постачання протягом терміну дії договору постачання. Не збентежило суддів і те, що у ряді випадків суми завдатку на підставі актів заліку взаємних вимог зараховувалися за рахунок виконання зобов'язань за договором постачання. На думку суддів, із тексту Цивільного кодексу Україна випливає, що функцією завдатку у цивільно-правових відносинах є виключно забезпечення виконання зобов'язань, але ніяк не платіжна функція. З п. 3 ст. 380 Цивільного кодексу Україна однозначно випливає, що завдаток може бути розцінений як аванс (попередня оплата) тільки у разі наявності сумнівів у тому, що належний з боку за договором платіж є задатком (наприклад, унаслідок недотримання письмової форми угоди про завдаток)[6] ]. Аналогічного думки дотримуються арбітри та інших округов[7].
Ситуація #3. Вирахування ПДВ із суми задатку у відносинах орендодавець-орендар
Що вказати в договорі бажаючим несплачувати ПДВ із суми задатку?
Якщо є бажання не сплачувати ПДВ із суми задатку і при цьому максимально забезпечити виграшну позицію у суді, то рекомендується особливу увагу приділити укладенню договору. Так, слід закріпити у договорі сукупність умов, у тому числі видно, що завдаток чи забезпечувальний платіж несе платіжну функцію.
Ситуація #4. Забезпечувальний внесок не збільшує податкову базу з ПДВ
Вносимо забезпечувальний платіж за попереднім договором
Ситуація #5. Забезпечувальний платіж є одночасно і авансовим
Що передбачити при внесенні задатку за попереднім договором
Забезпечувальний платіж та ПДФО
Викликає суперечки та питання необхідності сплати ПДФО фізичною особою при отриманні задатку або забезпечувального платежу.
Думка суддів
Думка Мінфіну