Зміни у законодавстві про великі угоди та угоди із зацікавленістю новели, спірні
Розширено та уточнено перелік випадків, до яких нормипро великі угоди не застосовуються
Слід зазначити виняток із законів норми у тому, що статутом суспільства порядок схвалення великих угод то, можливо поширений інші угоди. Однак у статуті можна передбачити інші види правочинів, які не є великими, але вимагають згоди на їх вчинення (ст. 173.1 ЦК України).
Зацікавленість особи у вчиненні правочинувизначатиметься через "підконтрольність",а не "афілованість"
Залишається сподіватися, що суди, як і раніше, керуватимуться даним роз'ясненням, а практика знайде потрібний баланс, який виключатиме визнання особи зацікавленою суто з формальних підстав, але й не допустить зменшення прав міноритаріїв за наявності конфлікту інтересів. Щодо підстав зацікавленості також виключення можливості розширити у статуті суспільства список осіб, визнаних зацікавленими, проти законом.
Здійснення правочину в рамках ОХД стає підставоюдля незастосування норм про зацікавленість
Для непублічних товариств законодавець також передбачив можливість закріпити у статуті необхідність отримання згоди навіть на ті угоди, в яких зацікавлені всі учасники (і не зацікавлені інші особи); 3) пов'язані з розміщенням акцій товариства та цінних паперів, що конвертуються в них. Чинне регулювання, встановлюючи спеціальний кворум з питання збільшення статутного капіталу, у разі розміщення цінних паперів на користь зацікавлених осіб пред'являє зайву вимогу схваленнятаких угод, а його відсутність є підставою для визнання випуску недійсним (пп. 6 п. 2 ст. 25, п. 1 ст. 26 ФЗ "Про ринок цінних паперів"); 4) у рамках відносин, що виникають при переході до ТОВ частки у статутному капіталі; 5) з розміщення товариством шляхом відкритої підписки облігацій або придбання суспільством розміщених ним облігацій; 6) з придбання або викупу суспільством розміщених ним акцій; 7) при реорганізації, в тому числа договори про злиття/приєднання; 8) обов'язкові для суспільства угоди з регульованими цінами та публічні договори, що укладаються на умовах, що не відрізняються від умов інших публічних договорів; 9) вчинення яких здійснюється відповідно до п. п. 6 – 8 ст. 8 ФЗ "Про електроенергетику" (для АТ); 10) вчинені на умовах попереднього договору, якщо він містить усі істотні умови і на нього отримано згоду; 11) укладені на відкритих торгах, якщо умови торгів або участі в них схвалені в АТ - ЦД, а в ТОВ - ЦД чи загальними зборами учасників залежно від компетенції. Здається, що в ситуації, коли в АТ умови торгів затверджено ЦД, але сама угода відноситься до компетенції загальних зборів акціонерів, дана підстава застосовуватися не повинно; 12) ціна яких не перевищує 0,1% балансової вартості активів товариства. Зміна виключає необхідність отримання формальних корпоративних схвалень за угодами, які не можуть завдати істотних збитків діяльності товариства. З ФЗ "Про АТ" виключено положення про те, що вклади у майно товариства не визнаються угодами із зацікавленістю (абз. 9 п. 2 ст. 81 у дійств. ред.). Виняток цьогостановища цілком зрозуміло, оскільки ст. 32.2 ФЗ "Про АТ" і так містить механізм отримання згоди на дану корпоративну дію. Отримання товариством вкладу майна не породжує в нього зустрічних зобов'язань перед учасником і не тягне за собою применшення прав інших учасників.
Порядок згоди (схвалення) на вчинення великої угодисуттєво не змінився
У ФЗ "Про АТ", ФЗ "Про ТОВ" термін "схвалення правочину" замінено термінами "згода на вчинення правочину" та "наступне схвалення правочину" для уніфікації норм зі ст. 173.1 ДК РФ. Для великих угод обов'язковість отримання попередньої згоди уповноваженого органу зберігається. При винесенні великої угоди на загальні збори акціонерів СД стверджує висновок, що містить оцінку наслідків такої угоди для суспільства та її доцільності. Цей висновок включається в матеріали до зборів (абз. 2 п. 2 ст. 78 ФЗ "Про АТ"). Враховуючи легалізацію потестативних умов (ст. 327.1 ЦК України), такий механізм міг бути реалізований і без спеціальної вказівки в законі. Він може бути застосований і до інших вимог угоди. Угода може містити умова про те, що під відкладною умовою знаходиться виконання зобов'язань у сумі, що перевищує ліміт, при досягненні якого потрібна згода на угоду. 1 п. 4 ст. 79 ФЗ "Про АТ" та абз. 1, 2 п. 3 ст. 46 ФЗ "Про ТОВ", що відносять великі угоди ціною понад 50% балансової вартості активів до виняткової компетенції загальних зборів учасників, статті 66.3 ЦК України, яка дозволяє передати це повноваженняЦД чи колегіальному виконавчому органу. Корпоративні закони в цій частині не можуть передбачати відмінного від ЦК України регулювання (п. 2 ст. 3 ЦК РФ).
Обов'язкове попереднє схвалення угодіз зацікавленістю замінено обов'язком товаристваінформувати про намір вчинити таку угоду
Уточнено компетенцію органів управління за згодоюна угоди із зацікавленістю та кількість голосів, необхіднихдля прийняття рішення
У ТОВ рішення про згоду на угоду із зацікавленістю приймається ЦД або загальними зборами учасників більшістю голосів не зацікавлених директорів/учасників (якщо необхідність більшої кількості голосів не передбачена статутом) (абз. 3 п. 4 ст. 45 ФЗ "Про ТОВ"). 7>ЦД розглядає угоди із зацікавленістю у разі, якщо дане повноваження віднесено до його компетенції статутом. на загальні збори акціонерів (учасників). Застосовно до АТ законодавець відмовився від диференціації порядку схвалення угоди за кількістю акціонерів (до 1000 і понад 1000 акціонерів). Тепер порядок схвалення залежить від наявності у суспільства статусу публічного. У непублічних АТ рішення приймається більшістю голосів незацікавлених членів ЦД (якщо більше голосів не передбачено статутом). У публічних товариствах для того, щоб голос члена ЦД був врахований при ухваленні рішення, він крім незацікавленості в угоді має відповідати критеріям "незалежності". Саме поняття "незалежний директор" з ФЗ "Про АТ" виключено. Член ЦД відповідає цим критеріям, якщо на момент прийняттякорпоративного рішення та протягом року, що передує його прийняттю: 1) він не є одноосібним виконавчим органом/членом колегіального виконавчого органу товариства; особою, що заміщає посади в органах управління керуючої організації товариства; право давати суспільству обов'язкові вказівки. Якщо кількість незалежних членів ЦД, що відповідають зазначеним критеріям, становить менше 2 (якщо більший кворум не передбачений статутом), питання має бути розглянуте загальними зборами акціонерів. У пункті 3.2 ст. 83 ФЗ "Про АТ" зазначено, що статут АТ може передбачати й інші критерії "незалежності". Якщо угода із зацікавленістю виноситься загальні збори акціонерів як громадського, і непублічного АТ, рішення приймається більшістю незацікавлених акціонерів, що у зборах. Відхід від схвалення більшістю всіх незалежних акціонерів, очевидно, спрямований на подолання проблеми "мертвих душ", коли наявність міноритаріїв, що не беруть участь в управлінні суспільством, перешкоджає схваленню угод. членами ЦД чи більшістю незацікавлених акціонерів, що у зборах, повинні застосовуватися з урахуванням положень ст. ст. 58, 68 ФЗ "Про АТ", які передбачають кворум для проведення загальних зборів акціонерів - 50% + 1 голосуюча акція та для засідання ЦД - не менше 50% обранихдиректорів. Положення статуту непублічної корпорації можуть передбачати порядок узгодження (схвалення) угод із зацікавленістю, відмінний від встановленого законом (п. 8 ст. 83 ФЗ "Про АТ", п. 9 ст. 45 ФЗ "Про ТОВ").
Механізм згоди на здійснення угод, які одночасноє великими та угодами із зацікавленістю, тепервключатиме елементи як одного, так і іншого порядку
У рішенні про згоду на вчинення екстраординарної угодизамість її суттєвих умов можна буде вказати порядокїх визначення
У рішенні можуть не вказуватися сторона угоди та вигодонабувач, якщо угода укладається на торгах, а також в інших випадках, якщо вони не можуть бути визначені на момент отримання згоди. -------------- ------------------ Це правило не застосовується до угод стратегічних акціонерних товариств та товариств із правом держави "золота акція".
Якщо у рішенні не зазначений термін, протягом якого діє згоду на вчинення правочину, то він вважається рівним 1 році з моменту прийняття рішення, за винятком випадків, якщо інший термін випливає з суті та умов угоди, на вчинення якої було надано згоду, або обставин , У яких давалася згоду (абз. 6 п. 4 ст. 79, абз. 10 п. 3 ст. 46). Критерій вкрай розмитий цим застереженням. З високою ймовірністю суди за умовчанням виходитимуть із терміну 1 рік, якщо зацікавлені особи не нададуть вагомих доказів іншого.
Заперечити угоду тепер зможе не кожен учасник товариства
У п. 4 ст. 65.3 ЦК України не передбачено, що член ЦД, пред'являючи позов про оскарження правочину, також діє від імені корпорації. Незважаючи на відсутність прямої вказівки до позову члена ЦД повинні застосовуватися ті ж саміправила, що й до позову акціонера, оскільки за своєю суттю є непрямим - спрямованим не так на відновлення прав члена СД, але в відновлення прав корпорації.
Збитки виключені з предмета доказування під час оскарженнявеликих угод
Ця думка знаходить підтримку й у літературі. -------------------------------- Бєлов У. А. "Двадцять п'яте" Постанова Пленуму: тлумачення або. законодавство? // Вісник економічного правосуддя України. 2015. N 11. С. 53 – 90.
Контрагент з екстраординарної угоди за умовчаннямвважатиметься непоінформованим про її вади
Угода із зацікавленістю може бути визнананедійсною навіть за наявності згоди уповноваженогооргану на її вчинення
Деякі норми про великі угоди та угоди із зацікавленістю відкориговані, зроблено спробу уникнути відомого формалізму щодо необхідності отримання згоди на угоди, що є позитивним. судовою практикою.
Список літератури
1. Бєлов В.А. "Двадцять п'яте" Постанова Пленуму: тлумачення або. законодавство? // Вісник економічного правосуддя України. 2015. N 11. 2. Степанов Д.І. Новий режим заперечення великих угод: реформа заради реформи? // Закон. 2015. N 9.