Прогалини у праві поняття та способи їх подолання
Пробіл у праві – це повна або часткова відсутність правової норми у чинному законодавстві при вирішенні конкретних життєвих випадків, які охоплюються правовим регулюванням та мають бути дозволені на основі права.
Прогалини у праві розглядаються з наступних позицій:
– пропуск у позитивному праві (у законодавстві), коли немає будь-яких форм права, які б врегулювати дані фактичні обставини (ні закону, ні підзаконного акта, ні прецеденту, ні правового звичаю);
– пропуск у нормативно-правовому регулюванні, коли відсутні і норми закону, і норми підзаконного акта;
– прогалину у законі, коли є неповне врегулювання питання у конкретному законі.
Правомірно також говорити про прогалини та інших джерел права. Відсутність чи неповнота норми у певному акті є його прогалину, і пропуск права загалом.
Встановлення пропуску пов'язане насамперед із правотворчістю. У процесі правотворчої діяльності перевіряється необхідність врегулювання певних відносин, констатується наявність прогалини, виробляється проект нормативного акта, приймається відповідний акт, що означає позитивне та остаточне встановлення та усунення прогалини.
Щоб усунути наявність прогалини, досліджуються матеріальні суспільні відносини, які підлягають врегулюванню, стан чинного з цього питання законодавства, компетенція правотворчих органів чи інших державних органів, покликаних усунути прогалину, правозастосовна практика та інші моменти.
Наявність прогалин завжди є свідченням недосконалості законодавства, пояснюється недоліками системних зв'язків та його систематизації,доказом відставання законодавчого регулювання певних, особливо нових відносин, вадами законодавчої техніки. У той же час прогалини в праві об'єктивно можливі, іноді неминучі, тому що навіть найдосконаліше законодавство не може охопити всі видозміни юридичної практики. Іноді доводиться вирішувати відносини за відсутності конкретних норм права.
Основним способом заповнення пропуску у праві є видання норми права, що бракує. У випадках, коли правотворчий орган не усунув прогалину, необхідно визначити норми права, що регулюють однорідне ставлення. Іншими словами, подолати прогалину можна за допомогою правозастосовчого процесу, коли не створюється нових норм права, але застосовується аналогія закону та аналогія права.
Аналогія закону - це рішення конкретної юридичної справи на основі правової норми, розрахованої не даний, а на подібні випадки відповідно до загальних принципів законодавства. «Необхідність застосування цього прийому полягає в тому, що рішення щодо юридичної справи обов'язково має мати правову підставу. Тому якщо немає норми, що прямо передбачає спірний випадок, то треба відшукати норму, що регулює подібні зі спірним відносини. Правило знайденої норми і використовується як правовий основу при прийнятті рішення у справі ». [301] Якщо за наявності прогалини аналогічної норми права не знайдено, то застосовується аналогія права.
Аналогія права - це рішення конкретної юридичної справи на основі загальних принципів та сенсу права, якщо відсутня норма, що регулює подібні правовідносини. Особливого значення в цьому регулюванні набувають принципи права, що закріплюються в конституції та загальних положеннях (Загальної частини) галузевого законодавства. Аналогія права маєзастосовуватися лише як виняток.
Для застосування аналогії закону необхідні такі умови:
– має місце суспільні відносини, які за своїми ознаками входять у предмет правового регулювання;
– це суспільне ставлення не врегульовано нормами права, угодою сторін чи звичаєм ділового обороту;
- Є норма права, що регулює подібне суспільне ставлення;
Аналогія права допустима лише за наявності пропуску у законі, який може бути заповнений з допомогою аналогії закону.
У кримінальному та адміністративному праві аналогія виключається. У країнах застосування аналогії також жорстко обмежено. Відсутність застосування аналогії за притягнення до каральної (штрафної) відповідальності – гарантія недоторканності особистості, стабільності правового регулювання. Необхідно також, щоб застосування права за аналогією спеціально передбачалося законодавством. Отже, застосування аналогії загалом не заповнює прогалини у праві, заповнення прогалин у праві належить до компетенції правотворчих органів. У зв'язку з процесом постійного вдосконалення законодавства застосування права за аналогією стає рідкісним винятком.
Контрольні питання та завдання:
1. Реалізація права: поняття та форми.
2. Застосування як особлива форма реалізації права стадії застосування права.
3. Акти застосування правових норм: їхня відмінність від нормативно-правових актів.
4. Прогалини у праві: поняття та способи їх подолання.
Література:
1. Загальна теорія права/За ред. А.С. Піголкіна. М., 1995.
2. Загальна теорія правничий та держави / Під ред. В.В. Лазарєва. М., 1999.
3. Осіпов А.В. Поняття та характерні риси дотримання норм права //Питання теорії держави та права. Саратов, 1988.
4. Синюков В.М., Григор'єв Ф.А. Правова система. Запитання правореалізації. Саратов, 1995.
5. Хропанюк В.М. Теорія держави і права. М., 1993.