Як провести ICO і не порушити закон, ForkLog
Деякі представники криптоіндустрії вважають, що проведення ICO подібно до чарівної палички, змахнувши якою можна швидко і "не напружуючись" зібрати потрібні засоби для запуску проекту. Однак ця позиція може призвести організаторів ICO до дуже плачевних результатів.
Як провести ICO так, щоб вам за це, як кажуть, нічого не було? На це складне питання спробував відповісти Сергій Попов — фахівець із 18-річним досвідом у галузі міжнародної торгівлі та практики застосування міжнародного торговельного права в таких великих мультинаціональних компаніях, як UPM-Kymmene та Asian Pulp&Paper.
За словами Сергія, збір інформації для цього матеріалу вівся протягом майже двох років, але навіть з огляду на все це його не можна розцінювати як повноцінне керівництво.
Як би засновники блокчейн-стартапів не хотіли бути незалежними від держав та юрисдикцій, все ж таки отримані кошти в ході кампанії ICO доведеться якимось чином легалізувати та виводити у фіатній валюті на банківський рахунок. Тому що більшість послуг, таких як оренда офісу, оплата зв'язку та електроенергія, поки що не можна сплатити биткоинами. Також головним болем стає ведення бухгалтерії після ICO.
Необхідно брати до уваги безліч наведених нижче юридичних аспектів при проведенні ICO, і при правильному оформленні ви уникнете участі Кіма Доткома, тому що не порушите жодного закону.
Отже, які аспекти потрібно враховувати.
Що таке токен?
З юридичної точки зору токени можуть набувати різної форми:
- Актив або товар (asset), як це зараз хочуть зробити в РФ; - іноземна валюта - так розцінюють органи виконавчої влади Аргентини; - платіжний засіб -так класифікують токени уряду Австралії та Японії; - запис у реєстрі (проект ще не прийнятого закону в Делавері); - послуги (так Ростелеком оформив віртуальні активи - танки та різного роду озброєння у грі World of Tanks); - бонусні бали.
У дуже невеликій кількості випадків закони деяких країн дають визначення токенам, наприклад, у Німеччині та Японії. Однак у більшості випадків визначення токена не дано безпосередньо законом, а дається інструкціями податкових органів, тобто підзаконними актами, які в судах багатьох країн мають чинність закону, наприклад, у Сінгапурі, Ізраїлі та Норвегії.
Заплутаність ще посилюється застосуванням закону у часі. Тож якщо ви оберете визначення токену, це не гарантує, що судові органи візьмуть це визначення до уваги під час розгляду справи. Суд вибере визначення токена, яке може здатися йому правильним (на внутрішнє переконання), або братиме ухвалу безпосередньо з підзаконної інструкції Центробанку країни юрисдикції.
Суд може не дати шансів творцям токена уникнути покарання, тому що може не враховувати, з якої дати починає відраховуватись дія закону або підзаконного акта.
Юридична оцінка дії передачі токенів
Після того, як ви визначили, що є токеном, потрібно зрозуміти, яку юридичну дію ви робитимете під час збору коштів через ICO:
- Краудфандігова компанія; - Краудінвестінгова компанія; - бартерний обмін; - збір пожертвувань; - реєстрація в реєстрі зі стягненням оплати; - надання послуг; - розподіл бонусних балів.
Підбір дії передачі токенів є дуже важливим в оцінці складу злочину у разі розслідування можливого злочину, наприклад,фінансування тероризму. Якщо продавець токенів продає свої токени за інші, які називаються біткоїнами, у такому випадку відіграватиме роль факт подальшого поширення своїх токенів на криптовалютних біржах та використання їх як платіжний засіб.
У цьому випадку не зовсім зрозуміло, хто кому передав гроші та кого міг у цьому випадку фінансувати: організатор ICO фінансував терористичну організацію чи терористична організація фінансувала організатора ICO?
Так само, як і з визначенням самого токена, законодавство деяких країн не залишає вибору в оцінці дії, тому що чітко може регламентувати продаж токенів.
Наприклад, підзаконні акти Сінгапуру розцінюють таке ICO як звичайний бартерний обмін.
Вибір юрисдикції
Вибір юрисдикції означає визначення країни, законодавство якої застосовуватиметься до вас, до ваших дій, до вашої компанії та до покупців токенів.
З огляду на транскордонний характер збору коштів через ICO ми можемо говорити і про юрисдикцію організатора ICO, і про юрисдикцію проведення кампанії ICO, і про юрисдикцію, якою підпорядковуються громадяни або резиденти, які є організаторами та покупцями токенів.
Юрисдикція є більшою географічною складовою. Але треба враховувати і той факт, що, роблячи певну дію, людина потрапляє одразу під кілька юрисдикцій і може порушувати закони одразу кількох держав. Так, наприклад, юрисдикція України розповсюджується далеко за географічні кордони країни.
Податкове резидентство
Податки треба платити завжди, але все залежить від того, де платити та скільки. Дуже важливо при сплаті податку на доходи фізичних осіб враховувати сумісність вашого податкового резидентства та юрисдикціїкампанії ICO.
Кримінальна відповідальність
Для багатьох стає сюрпризом, що цивільні, адміністративні та кримінальні закони навіть в одній окремо взятій країні можуть не перетинатися, і що за те саме діяння можна бути одночасно покараним за адміністративним, цивільним і кримінальним законами.
Кримінальна сторона розгляду майже завжди доповнюється визначеннями та поняттями із цивільного закону. Так, наприклад, відбувається в українській юрисдикції. Тому всі визначення, трактування та оцінки будуть автоматично та без змін перенесені з цивільної площини до кримінальної.
Умисні злочини зазвичай караються набагато суворіше, ніж злочини, вчинені без наміру.
Щоб довести відсутність наміру, що суттєво знизить ризики бути засудженим або термін покарання, а також змінить реальний термін на умовний, потрібно зібрати докази (підкреслюю — допустимі докази судом) — наприклад, належним чином засвідчені листи від консалтингових компаній про те, як правильно організовувати ICO , або нотаріально-завірені принт-скрини сайтів офіційних органів, які роз'яснюють, як чинити під час проведення ICO.
Дані докази будуть демонструвати, що ви прагнули всіма доступними засобами не порушити закон і ви виявили належну обережність, що виключає наявність наміру.
Варто зазначити, що у більшості юрисдикцій термін давності щодо злочинів, пов'язаних з відмиванням капіталу та з фінансуванням тероризму, становить 10 років.
Основні ризики при оформленні коштів, отриманих під час ICO
Серед основних ризиків, пов'язаних зі збором коштів під час кампанії ICO, слід зазначити такі:
1. Ризик порушити FATCA (Foreign Account Tax Compliance Act)закон про податкову звітність за закордонними рахунками). Організації, які відкривають рахунки американським громадянам, зобов'язані подавати звітність перед органами США. 2. Ризик потрапити на несплату податків перед державою свого податкового резидентства. 3. Ризик порушити правила юрисдикції юрособи, яка продає токени. Сюди входять: а) Ризик неправильно здати бухгалтерську звітність. б) Ризик неправильно оформити кампанію ICO. в) Ризик порушити податкове законодавство. г) Ризик не одержати необхідних дозволів контролюючих органів (контролюючі органи фондових ринків, органи валютного контролю тощо). д) Ризик неправильно оформити передачу прав на токени від одних осіб до інших. е) Ризик блокування або арешту рахунку через всілякі підозри.
Основним джерелом небезпеки для організаторів ICO є невизначеність статусу токена: річ, гроші, послуга, бонусний бал чи запис у реєстрі. Через це перевіряючим органам незрозуміло, яке законодавство застосувати у разі будь-яких підозр.
На даний момент існують лише дві країни (Іран та Північна Корея), які не приєдналися до Конвенції щодо протидії відмиванню коштів та фінансуванню тероризму.
Тому закони, які будуть застосовуватися до горе-творців ICO, вже існують тут і зараз, але чи дійсно вони застосовні до творців ICO, поки не зрозуміло. Зерно небезпеки полягає в тому, що Центробанк країни, в юрисдикції якої проводилося ICO, може через звичайний підзаконний акт або навіть через просте роз'яснення надати токену цілком юридичний статус речі або грошей.
Якщо це будуть гроші, то й до всіх минулих дій творців ICO застосовуватимуться закони, що вже існували на той момент, щодо протидії відмивання коштів іфінансування тероризму, які зобов'язують збирати інформацію про покупців (Know Your Customer та Anti-money-laundering) токенів.
Звичайно, якщо буде видано новий закон, який вносить зміни до існуючих законів, то творцям ICO нічого не загрожує. Оскільки зазвичай закони не ретроактивні.
Підсумовуючи, хочеться відзначити, що кожен підприємець оформляє збір коштів через ICO, як уміє. Найважливіше полягає в тому, що потрібно зафіксувати через правильний вибір юрисдикцій такі основні поняття, як токен і визначення дії, що здійснюється з токеном при зборі коштів.
Також важливо правильно вибрати юрисдикцію фірми-організатора ICO, застосовне законодавство для кампанії зі збору коштів та застосовне законодавство до покупців токенів.
Це мають бути юрисдикції, де вже чітко дано визначення вищезазначеним поняттям. Таким чином, організатори ICO не будуть перебувати у повній владі двох-трьох людей (слідчого, прокурора, судді), які шляхом своїх абстрактних міркувань зможуть доставити не абстрактні, а цілком реальні проблеми.
Підписуйтесь на новини ForkLog у Telegram!
Підписатися на новини Forklog